Abstract
נקודת המוצא של מאמר זה היא, כי תופעת ה"אנטי-פורמליזם" במשפט הישראלי מבטאת שינוי סגנוני אשר ביטוייו המעשיים הם תמיד ייחודיים ומרובי פנים, ועל כן יש צורך בבחינה שיטתית ומורכבת של פסקי דין ישראליים ושל טקסטים משפטיים נוספים על מנת לאפיין את מיקומם על הציר פורמליזם-אנטי-פורמליזם. המונח "פורמליזם" עצמו, בהקשר המשפטי, יוצג במאמר כמונח המבטא מגוון של רעיונות ושל תרבויות והמשתנה במשך ההתפתחויות ההיסטוריות של תורת המשפט. במהלך התפתחותו עבר המונח שלבי הבניה שונים של דגמי פורמליות חדשים, אשר משמשים תחליף לפורמליזם הישן המבוסס על כללים. גם דגמים חדשים של פורמליות זכו לביקורת, ואפשר למצוא חריגה מהם בפסקי דין. בהתאם לכך, המבחן המוצע על מנת להעריך את מידת הפורמליות של טקסט משפטי נתון הוא רב-משתנים ומורכב, ומשקף את התרבויות המשתנות במשפט. המרד בפורמליזם מופנם באופן שונה בקרב שופטים שונים ובהקשרים שונים, והוא מוקד ההתייחסות החדש שהמאמר מבקש לקדם. המאמר מציע תשעה מדדים על מנת להעריך את מידת הפורמליזם בטקסט משפטי נתון: אופן הצגת הסוגיה המשפטית; הסתמכות על טיעונים חוץ-משפטיים; הסתמכות על עיקרי מדיניות ועל עקרונות משפטיים; מידת ההדגשה של שיקול הדעת; הצגת היחס שבין עובדות לדין; שמירה על הבחנות מסורתיות של המשפט; יצירתיות ומקצוענות; פער בין "משפט נכתב" ל"משפט בפועל"; יציבות משפטית ואיפוק מוסדי.
| Translated title of the contribution | The Measure of Legal Formalism: : Cultures and Frames of Israeli Legal Writing |
|---|---|
| Original language | Hebrew |
| Article number | 60 |
| Pages (from-to) | 349 |
| Number of pages | 408 |
| Journal | מחקרי משפט |
| Volume | כז |
| Issue number | 2 |
| State | Published - 2011 |